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案例介紹
　　甲公司系某集團(tuán)所屬乙開發(fā)公司投資的一家四星級(jí)酒店有限公司（非房地產(chǎn)公司），承擔(dān)著乙公司開發(fā)樓盤會(huì)所的部分功能，以上企業(yè)都是內(nèi)資企業(yè)。截至2006年10月31日，甲酒店有限公司賬面資產(chǎn)4529.01萬元，負(fù)債6145.79萬元，甲酒店有限公司所欠債務(wù)主要是乙公司的股東借款，實(shí)收資本1200萬元，未分配利潤(rùn)為負(fù)2816.78萬元。甲酒店有限公司自設(shè)立以來，歷年經(jīng)審核可用稅前利潤(rùn)彌補(bǔ)的虧損情況：2001年為821.90萬元，2002年為316.46萬元，2003年為427.27萬元，2004年為349.15萬元，2005年為259.73萬元，合計(jì)2174.51萬元，甲酒店有限公司2001年度虧損821.90萬元，按照稅法只能以2006度實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)彌補(bǔ)，而甲酒店有限公司2006年仍持續(xù)虧損，其自身無法對(duì)該虧損予以彌補(bǔ)，因此該集團(tuán)決定進(jìn)行適當(dāng)?shù)幕I劃重組，一方面使甲酒店有限公司以前年度的虧損能在法定彌補(bǔ)期間內(nèi)（前五年）得到彌補(bǔ)，酒店業(yè)務(wù)能夠持續(xù)經(jīng)營(yíng)；另一方面重組成本也要較小，在法律和稅收政策上不存在障礙。
　　方案設(shè)計(jì)
　　方案一：吸收合并。集團(tuán)決定由乙公司以承擔(dān)甲酒店有限公司全部債務(wù)的方式實(shí)施合并，其性質(zhì)系母公司吸收合并子公司，實(shí)質(zhì)是零對(duì)價(jià)獲得甲酒店有限公司的股權(quán)。
　　根據(jù)《關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知》（國(guó)稅發(fā)〔2000〕119號(hào)）第一款第四條的規(guī)定：“如被合并企業(yè)的資產(chǎn)與負(fù)債基本相等，即凈資產(chǎn)幾乎為零，合并企業(yè)以承擔(dān)被合并企業(yè)全部債務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)吸收合并，不視為被合并企業(yè)按公允價(jià)值轉(zhuǎn)讓、處置全部資產(chǎn)，不計(jì)算資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得。合并企業(yè)接受被合并企業(yè)全部資產(chǎn)的成本，須以被合并企業(yè)原賬面凈值為基礎(chǔ)確定。被合并企業(yè)的股東視為無償放棄所持有的舊股?！痹摷瘓F(tuán)稅務(wù)師認(rèn)為，由于甲公司的資產(chǎn)與負(fù)債基本相等，而且乙公司是以承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的方式實(shí)現(xiàn)吸收合并的，所以甲公司不用計(jì)算資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得。
　　另外，根據(jù)上述通知第一款第二條的規(guī)定：“合并企業(yè)支付給被合并企業(yè)或其股東的收購價(jià)款中，除合并企業(yè)股權(quán)以外的現(xiàn)金、有價(jià)證券和其他資產(chǎn)（以下簡(jiǎn)稱非股權(quán)支付額），不高于所支付的股權(quán)票面價(jià)值（或支付的股本的賬面價(jià)值）20％的，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核確認(rèn)，當(dāng)事各方可按下列規(guī)定進(jìn)行所得稅處理：被合并企業(yè)不確認(rèn)全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，不計(jì)算繳納所得稅。被合并企業(yè)合并以前的全部企業(yè)所得稅納稅事項(xiàng)由合并企業(yè)承擔(dān)，以前年度的虧損，如果未超過法定彌補(bǔ)期限，可由合并企業(yè)繼續(xù)按規(guī)定用以后年度實(shí)現(xiàn)的與被合并企業(yè)資產(chǎn)相關(guān)的所得彌補(bǔ)。具體按下列公式計(jì)算：某一納稅年度可彌補(bǔ)被合并企業(yè)虧損的所得額＝合并企業(yè)某一納稅年度未彌補(bǔ)虧損前的所得額×（被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值÷合并后合并企業(yè)全部?jī)糍Y產(chǎn)公允價(jià)值）?！奔坠静淮_認(rèn)全部資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，不計(jì)算繳納所得稅，而且以前年度的虧損如果不超過法定彌補(bǔ)期限，可由乙公司繼續(xù)按規(guī)定用以后年度實(shí)現(xiàn)的與甲公司資產(chǎn)相關(guān)的所得彌補(bǔ)。
　　可以看出，該方案下甲公司的虧損可以彌補(bǔ)，酒店業(yè)務(wù)也可以持續(xù)經(jīng)營(yíng)，而且不必繳納企業(yè)所得稅。乙公司零對(duì)價(jià)獲得甲公司的股權(quán)，也不必繳納企業(yè)所得稅。但是，在實(shí)施該方案時(shí)當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)和該集團(tuán)產(chǎn)生了如下爭(zhēng)議：
　　1．該方案實(shí)質(zhì)是乙公司零對(duì)價(jià)獲得甲酒店有限公司的股權(quán)，甲酒店有限公司股東無償放棄股權(quán)，屬于上述119號(hào)文件規(guī)定2的情形，但文件2并沒有明確規(guī)定以前年度虧損的處理方式。
　　2．即使認(rèn)為該方案可按上述119號(hào)文件規(guī)定1處理，根據(jù)某一納稅年度可彌補(bǔ)被合并企業(yè)虧損的所得額＝合并企業(yè)某一納稅年度未彌補(bǔ)虧損前的所得額×（被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值÷合并后合并企業(yè)全部?jī)糍Y產(chǎn)公允價(jià)值），因?yàn)楸缓喜⒌募拙频暧邢薰緝糍Y產(chǎn)為負(fù)數(shù)，按上述公式計(jì)算，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為乙公司無法對(duì)原甲酒店有限公司結(jié)轉(zhuǎn)過來的虧損予以彌補(bǔ)。該集團(tuán)稅務(wù)師主張“被合并企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值”可以用合并企業(yè)承擔(dān)的被合并企業(yè)的債務(wù)額來代替。稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為這種提法在現(xiàn)行稅法中沒有明確的規(guī)定作為依據(jù)，難以認(rèn)可。
　　3．主管稅務(wù)部門認(rèn)為與企業(yè)合并所得稅處理相關(guān)文件均是針對(duì)非關(guān)聯(lián)企業(yè)作出的，關(guān)聯(lián)企業(yè)如何實(shí)施，由于相關(guān)執(zhí)法依據(jù)和經(jīng)驗(yàn)均有所欠缺，因而難以在2006年度內(nèi)審批。
　　隨著虧損彌補(bǔ)最后期限的逼近，該集團(tuán)放棄了吸收合并案，做了另一個(gè)替代方案——投資方案。
　　方案二：投資方案。
　　集團(tuán)對(duì)甲酒店有限公司的資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估后，再配上與評(píng)估值接近的負(fù)債，使甲公司與集團(tuán)關(guān)聯(lián)度不高的A公司共同投資設(shè)立新公司B，隨后A以象征性價(jià)格收購甲酒店有限公司所擁有的B公司的全部股權(quán)。原甲酒店有限公司在上述重組完成后予以清算注銷，乙公司再擇時(shí)吸收合并B公司，避開了關(guān)聯(lián)方交易。
　　根據(jù)《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》（國(guó)稅發(fā)〔2000〕118號(hào)）的規(guī)定：“企業(yè)以經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的部分非貨幣性資產(chǎn)對(duì)外投資，包括股份公司的法人股東以其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的部分非貨幣性資產(chǎn)向股份公司配購股票，應(yīng)在投資交易發(fā)生時(shí)，將其分解為按公允價(jià)值銷售有關(guān)非貨幣性資產(chǎn)和投資兩項(xiàng)經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)進(jìn)行所得稅處理，并按規(guī)定計(jì)算確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失。被投資企業(yè)接受的上述非貨幣性資產(chǎn)，可按經(jīng)評(píng)估確認(rèn)后的價(jià)值確定有關(guān)資產(chǎn)的成本?！蓖瑫r(shí)根據(jù)《關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知》（財(cái)稅〔1995〕48號(hào)）第一條之規(guī)定“對(duì)于以房地產(chǎn)進(jìn)行投資、聯(lián)營(yíng)的，投資、聯(lián)營(yíng)的一方以土地（房地產(chǎn)）作價(jià)入股進(jìn)行投資或作為聯(lián)營(yíng)條件，將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到所投資、聯(lián)營(yíng)的企業(yè)中時(shí)，暫免征收土地增值稅。對(duì)投資、聯(lián)營(yíng)企業(yè)將上述房地產(chǎn)再轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)征收土地增值稅”及《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問題的通知》（財(cái)稅〔2002〕191號(hào)）的規(guī)定“以無形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)投資入股，與接受投資方利潤(rùn)分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營(yíng)業(yè)稅。對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營(yíng)業(yè)稅”。該集團(tuán)稅務(wù)師認(rèn)為，第一，該方案是綜合投資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、吸收合并的方式進(jìn)行的，不涉及流轉(zhuǎn)稅。第二，甲公司投資設(shè)立B公司，由于甲公司經(jīng)稅務(wù)審核的累計(jì)虧損為2174.51萬元，基本等于用非貨幣性資產(chǎn)新設(shè)B公司所產(chǎn)生的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得(注：甲公司的主要資產(chǎn)———不動(dòng)產(chǎn)的評(píng)估增值數(shù)額與虧損額相抵后無所得)，甲公司不需要補(bǔ)繳企業(yè)所得稅。第三，A公司以貨幣方式出資設(shè)立B公司，不產(chǎn)生稅收支出。另外，由于甲公司是以非貨幣性資產(chǎn)加接近資產(chǎn)金額的負(fù)債這種捆綁式方式出資的，所以甲公司在B公司只是象征性地?fù)碛泄蓹?quán)，A公司以象征性價(jià)格收購甲公司股權(quán)，也不會(huì)產(chǎn)生稅收支出。
　　第四，乙公司可以免稅方式吸收合并形式上不關(guān)聯(lián)的B公司，此時(shí)也不產(chǎn)生稅收成本，即使乙公司采用應(yīng)稅方式吸收合并B公司，由于B公司的資產(chǎn)增值已在設(shè)立時(shí)實(shí)現(xiàn)，因而乙公司合并B公司資產(chǎn)的計(jì)稅價(jià)值基本等于公允價(jià)值，只存在極少的企業(yè)所得稅成本。
　　該方案較原方案多了些步驟，但也為該集團(tuán)爭(zhēng)取了時(shí)間和避開了形式上的關(guān)聯(lián)方交易，可是操作的復(fù)雜度和難度增加。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（主席令第四十二號(hào)）第二十七條之規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十?！钡谝?，產(chǎn)生了資產(chǎn)評(píng)估費(fèi)用。第二，B公司新設(shè)遇到了困難。資產(chǎn)+債務(wù)的投資方式雖然新公司法未有明文禁止，但工商部門謹(jǐn)慎認(rèn)可這種設(shè)立的方式。在驗(yàn)資環(huán)節(jié)即遇到了困難，會(huì)計(jì)師事務(wù)所的驗(yàn)資報(bào)告一時(shí)難以獲得工商部門的認(rèn)可。經(jīng)過多次協(xié)調(diào)，雖然工商部門最終認(rèn)可了這種方式，但溝通成本已經(jīng)超出方案設(shè)計(jì)時(shí)的預(yù)期。第三，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二十七條之規(guī)定，全體股東貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的百分之三十。A公司應(yīng)投入適量的貨幣資產(chǎn)（視酒店有限公司行業(yè)對(duì)注冊(cè)資本的要求而定），在房地產(chǎn)市場(chǎng)銀根緊縮的金融政策下，增加了該方案的操作成本。
　　至此這個(gè)以節(jié)稅為目的的籌劃方案所增加的稅外溝通成本已經(jīng)超出企業(yè)的預(yù)期，稅外溝通成本大大減少了稅收籌劃的節(jié)稅收益。
　　方案思考
　　稅收籌劃方案不能停留在財(cái)稅法規(guī)意義上的可行即可，它需要更細(xì)節(jié)的思考和推敲。稅收只是企業(yè)經(jīng)營(yíng)的一種成本或者收益，稅收籌劃的目的是增加企業(yè)的凈價(jià)值而不僅是增加企業(yè)的稅收價(jià)值，稅收設(shè)計(jì)本身也會(huì)帶來意想不到的成本，越是精妙的方案在節(jié)稅的同時(shí)越會(huì)帶來更多的稅收外成本，稅收籌劃且不可顧此失彼。
　　點(diǎn)評(píng)有些資本運(yùn)作類的稅收籌劃方案，僅從稅收方面而言的確是起到了節(jié)稅的效果。本文作者在理論的指導(dǎo)下，做了一次吸收合并籌劃理論在操作方面的有益嘗試。在操作的過程中，遇到了許多在原來稅收籌劃理論測(cè)算過程中沒有預(yù)料到的難題，甚至這些稅外的難題使籌劃方案幾近擱置，同樣也發(fā)生了一些原來稅收籌劃時(shí)未預(yù)計(jì)到的成本，這些成本減少了稅收籌劃帶來的稅收上的收益。因此，企業(yè)在設(shè)計(jì)稅收籌劃方案時(shí)，應(yīng)統(tǒng)籌考慮，不可顧此失彼。